從性侵害或家暴案件探究被害者代理人之刑事程序地位

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學者對於犯罪被害人在刑事訴訟之程序保護內容，約分四大範圍：包括被害人的資訊獲得權、被害人的程序參與權、被害人的程序權利保護及被害人的損害回復等。而所謂犯罪被害人，依1985年聯合國犯罪防止會議通過「犯罪被害人及權利濫用被害人之司法基本原則宣言」  （Declaration of Basic Principles of Justice for Victims of Crime and Abuse of  Power）所指被害人為「因違反各國刑法或禁止權利濫用法律之各種作為或不作為，致使個人或團體遭受身體上、精神上之損害、情感上之痛苦、經濟上之損失，或其他對於基本人權有重大侵害之被害人」。但因本文試圖以執業律師之角度探討實務上被害者在程序法上的弱勢，以致發生追尋正義的困境，作為論述基礎，故而限縮探討於女性主義法學運動下長期關注之家暴及性侵害議題，因被害者程序法之弱勢造成正義難以回復外，復致司法實務無法展現性別議題之深度與進步。惟此文因侷限於案例，故無法以統計或文獻研析，其廣度與深度恐有不足，故僅能拋磚引玉就教於先進，先行敘明。

貳、律師接受被害者與被告委任時在刑事訴訟法上權利之比較
我國刑事訴訟法第3條規定：「本法稱當事人者，謂檢察官、自訴人及被告」，明文排除被害人及告訴人作為刑事程序之當事人地位，而委由代表國家公益之檢察官為被害者追訴法益侵害者之不法行為，將親身經歷事件經過之被害人作為證人加以訊問，此外，被害人在現行法上享有收受文書送達權、於偵查中受訊問時特定人員陪同在場並陳述意見權、緩起訴處分書收受送達權、審判期日受傳喚通知權、請求檢察官上訴權，以及於協商程序得徵詢其意見等權限。相形之下，被害人依法提出告訴而成為告訴人時，則另享有證據保全聲請權、實施證據保全程序時之在場權、聲請撤銷緩起訴處分權、不起訴處分書收受送達權、聲請再議權、聲請交付審判權、審判中委任告訴代理人、得上訴之判決書正本收受送達權等。惟不論是被害人或告訴人，相較於刑事訴訟法明文保障被告之聽審權（其內涵包括請求資訊權、請求表達權及請求注意權）、辯護權及在場權、聲請調查證據權、對質詰問權以及救濟權 ，被害者的地位顯然居於弱勢，而此種程序權利不對等之現象，不僅論者指出恐有違憲之虞 ，作為律師接受被告委任成為辯護人，抑或接受被害人委任成為告訴代理人時，亦因之出現程序地位懸殊之現象 。本節即從被害人刑事程序地位之爭議問題出發，其次比較被告與被害者於刑事訴訟法之程序權利，末則以執業律師角度，提出居於告訴代理人地位之律師功能發揮之困境。

一、被害者應有之地位－當事人？訴訟參與人？
早期關於被害人權利保護之議題，乃著重於經濟上填補被害人之補償制度的建立，而在刑事訴訟法制的發展上，被告從消極忍受的程序客體地位逐漸提升成為程序主體，賦予被告得以與控方達成「武器平等」之諸多權利。然而，被害者之地位卻始終未見顯著改善，惟建立被害者於刑事訴訟程序權利之保護，從被害者的角度而言，不僅可避免被害人於司法上受有二度傷害，並能藉此回復被害人權利以平復或緩和被害人的情緒；從刑事訴訟目的而論，保護被害人之程序權利以獲得被害人對司法之認同感而積極參與刑事程序，將有助於犯罪之追訴；從國家角度而論，犯罪被害結果乃犯罪行為人逸脫國家機關管理行為所發生，因此以訴訟制度保護被害人，回復司法正義，實乃國家責無旁貸之責任，此亦符合刑事訴訟制度保護人權之目的而偃然成為今日各國關注之議題。
然被害者程序權利之保護，並不當然與被害者作為當事人地位劃上等號，不僅在我國法明文排除被害者為刑事訴訟當事人，在其他國家立法例亦多執此立場，例如美國刑事訴訟程序否認被害人為當事人，而在程序上賦予被害人審判庭在場權、程序進行通知權、量刑陳述權及獲知判決結果之權利；日本法則賦予被害人審判庭在場權、詰問權及陳述意見權，立法例均未肯認犯罪被害人之當事人地位。至德國法則將被害人作為「訴訟參與人」之一 ，認被害人得加入檢察官提起之公訴程序中，而擁有自己訴訟權利之程序（稱為「從屬告訴」制度），而從屬告訴人之權利則包括受律師輔佐權、主要審判程序中之在場權、庭期及判決的受通知權、閱卷權、提問權、異議權及聲請調查證據權等 。
針對被害者普遍未被賦予刑事程序當事人地位之現象，論者謝協昌從事物本質的角度提出質疑，認為被害人作為「事件當事人」之一，相對於另一「事件當事人」之被告在刑事訴訟程序中取得當事人地位，受到當事人地位之充分保障，同為「事件當事人」之被害人在刑事訴訟程序中卻無法取得「當事人」地位，此制度設計之妥當性殊值檢討。

相較之下，中國法明文將被害人作為刑事訴訟程序當事人及訴訟參與人，檢察官則非當事人亦非訴訟參與人，僅係依照法律規定獨立行使檢察權的專門機關 。此在比較法上頗具特殊性。依中國學者之見解，承認被害人之當事人地位之理由，包括國家利益不能替代個人利益，以及保障被告人權和維護被害人利益不可偏廢等。然而，被害人雖為訴訟當事人，但並無提起公訴之權利，亦無獨立上訴權，其國內亦不乏論者批評此與所稱「當事人」乃名不符實，甚至否定被害人應作為刑事訴訟當事人，認為被害人作為訴訟當事人不符合公訴案件之性質、造成角色衝突、導致訴訟結構失衡和訴訟秩序的紊亂，以及與國際立法趨勢有違等。儘管中國法規定被害人為刑事訴訟「當事人」之定義及被害人之定位或有爭議，然而其賦予被害人之當事人權利例如陳述權、詰問權、調查聲請權及辯論權等，均因被害人作為當事人之地位而有所強化，對於目前加強被害人地位之提升而發展的國際趨勢觀之，中國法例均極具參考價值 。計有新的認知。網頁設計絕對是史無前例的。網頁設計似乎是一種巧合，但如果我們從一個更大的角度看待問題，這似乎是一種不可避免的事實。

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